【案情概要】

2011年11月10日，刘某入职A公司处。双方签订了书面劳动合同，合同期限自2011年11月10日起至2021年11月9日止，合同约定刘某在A公司驾驶员岗位从事押运驾驶员工作。双方签订的《关于签订劳动合同书的补充协议》中第十条约定：根据乙方（本案刘某）本人自愿申请，乙方在甲方（本案A公司）工作期间，不需要甲方为其缴纳社会劳动保险，甲方将保险金额100元/月以现金形式随工资发放给乙方，由乙方自行缴纳，甲方同时为乙方缴纳商业保险。今后，在任何情况下，如果乙方要求甲方为其缴纳保险或进行补交保险时，乙方应先返还已经领取的保险费和已缴纳的商业保险费，并依据银行同期基准利率支付利息，甲方即为乙方补缴社会劳动保险。

刘某、A公司双方认可刘某离职时间为2020年1月31日。刘某在A公司处工作期间，A公司未为刘某缴纳社会保险。刘某自认在入职A公司处之前处于待业状态，从未缴纳过社会保险。刘某自称，到A公司处工作一年多的时候已知晓A公司未为其缴纳社会保险，而在工资中每月发放100元保险补助。2020年9月17日，大连市社会保险事业服务中心高新园区办事处为刘某出具《未参加城镇企业职工基本养老保险（或未享受城镇企业职工养老保险待遇）证明》，证明刘某在大连市未参加城镇企业职工基本养老保险，未领取城镇企业职工基本养老保险待遇。

2020年9月14日，刘某向大连市沙河口区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求A公司赔偿刘某社会保险待遇损失66,000元（刘某根据平均工资和工龄计算的应缴纳保险金）。同日，大连市沙河口区劳动人事争议仲裁委员会作出沙劳人仲不字（2020）第367号不予受理通知书，决定对刘某的上述仲裁申请不予受理。刘某不服，诉至一审法院。

【争议焦点】

用人单位与劳动者协商一致不缴纳社保，劳动者能否主张社会保险费折现？

【判决结果】

仲裁：不予受理；

一审：不予支持；

二审：驳回上诉，维持原判；

【蓝白评析】

本案的案情与结论还是很明确的。结合一审、二审法院观点，首先，“用人单位为劳动者缴纳社会保险系其法定义务，劳动者亦有监督本单位为其缴费情况的权利”。本案中，员工与用人单位约定不缴纳社保，且公司每月向其支付100元，由员工自行缴纳。因此，员工只能退还该部分款项和利息后，再行要求公司补缴保险。其次，员工自认其入职时就知晓未缴纳社保的情况，而员工在职期间一直未向公司提出补缴，亦未向相关部门投诉，员工怠于行使权利也是导致其无法享受保险待遇的原因。最后也是最重要的，员工主张的金额其实并不是社会保险待遇损失，而是社会保险费折现，员工当前还并未存在任何社保待遇损失；

也正因为上述理由，法院并未支持员工的诉请。即便在极端情况下，即使单位单方拒绝给员工缴纳社保，劳动者都无权主张社会保险费折现。我们在此再对几个相关问题进行说明。

（注：以下问题均为用人单位与劳动者协商一致不缴纳社保的情况下）

问：劳动者是否能够主张社会保险费折现？

答：如本案，不能。

问：劳动者是否能够主张补缴？

答：可以主张，具体补缴的政策需要结合当地的社保政策确定。

问：劳动者能否以《劳动合同法》第38条为由主张解除劳动合同，并要求用人单位支付经济补偿金？

答：上海地区的实操认为，如果单位能够证明双方之间存在协商一致不缴纳社会保险的承诺/协议的，一般不能够主张，因为劳动者属于不诚信的行为。

问：若劳动者遭受了工伤、生育、养老等保险待遇损失的，是否能够要求用人单位进行赔偿？

答：用人单位应当承担工伤保险待遇。养老、生育等保险待遇虽未明确，但实践中对劳动者造成损害的，可以要求用人单位承担赔偿责任。。

总的来说，企业千万不要省一时之成本、图一刻之轻松。为员工缴纳社会保险是用人单位的义务，也是劳动法上的强行性规范，是不能通过双方约定而豁免的。